原標(biāo)題：解析公積金領(lǐng)域職務(wù)犯罪認(rèn)定難點(diǎn)

　　△公積金管理挪用公積金用于謀取單位或者個(gè)人利益，如果收受其他單位或個(gè)人給予的回扣、手續(xù)費(fèi)，數(shù)額在10萬(wàn)元以上，構(gòu)成單位受賄罪。

　　△公積金管理人員為他人謀取利益，在離開(kāi)單位或者退休后收受他人財(cái)物構(gòu)成受賄罪;如果利用原來(lái)職務(wù)影響為他人謀取不正當(dāng)利益，收受他人財(cái)物，則可能構(gòu)成利用影響力受賄罪。

　　△要規(guī)范公積金受托銀行管理;加強(qiáng)對(duì)大額資金調(diào)動(dòng)、購(gòu)購(gòu)國(guó)債、提取和貸款審批等行為的內(nèi)部稽核;強(qiáng)化對(duì)關(guān)鍵崗位，特別是領(lǐng)導(dǎo)崗位的監(jiān)督。

　　住房公積金是解決職工住房問(wèn)題的專項(xiàng)資金，資金安全關(guān)系群眾切身利益和社會(huì)和諧穩(wěn)定。較近，一些涉及住房公積金違法犯罪案件陸續(xù)曝光，涉案往往數(shù)額巨大，住房公積金領(lǐng)域日益受到社會(huì)關(guān)注。從近年來(lái)住房公積金領(lǐng)域發(fā)生的一些違法犯罪案件看，該領(lǐng)域各個(gè)層面都存在廉政風(fēng)險(xiǎn)隱患，必須引起重視，加強(qiáng)監(jiān)督管理，確保住房公積金資金安全。

　　主要業(yè)務(wù)環(huán)節(jié)存在隱患

　　住房公積金繳存環(huán)節(jié)。有的地方住房公積金管理負(fù)責(zé)人和關(guān)鍵崗位人員利用職務(wù)之便，采用偽造資料、收入不入賬、設(shè)立賬外賬等手段，將收繳的職工住房公積金據(jù)為己有，非法謀求個(gè)人利益。還有的地方住房公積金管理管理不嚴(yán)，出現(xiàn)職工挪用公款行為。如湖北省漢川市住房資金管理職工鄧某利用本單位管理松懈、其他人員疏于監(jiān)督，在收取一些單位的住房公積金的過(guò)程中，采取截留不上繳的手段，多次挪用公款累計(jì)100多萬(wàn)元，用于購(gòu)購(gòu)彩票和賭博，較后無(wú)力歸還。

　　提取、貸款環(huán)節(jié)。提取住房公積金和發(fā)放公積金貸款環(huán)節(jié)，均容易出現(xiàn)玩忽職守行為，即不認(rèn)真履行職責(zé)，出現(xiàn)違規(guī)提取資金或發(fā)放貸款，造成資金損失。有的地方在發(fā)放公積金貸款環(huán)節(jié)還存在受賄行為。比如據(jù)媒體報(bào)道，吉林省通化市住房公積金管理腐敗窩案中，該在原主任車(chē)世剛的“運(yùn)作”下，以違法向企業(yè)貸款的方式，涉嫌挪用了高達(dá)11.25億元的住房公積金。

　　存取、保值增值等資金管理環(huán)節(jié)。一是違規(guī)轉(zhuǎn)存資金。由于住房公積金結(jié)余資金全部以普通存款方式存放在銀行，存款利率低，有的商業(yè)銀行為爭(zhēng)奪住房公積金存款，以宣傳費(fèi)、咨詢費(fèi)、業(yè)務(wù)費(fèi)等名義給予回扣，導(dǎo)致一些頻繁調(diào)動(dòng)資金，反復(fù)轉(zhuǎn)存，相關(guān)管理人員收受賄賂。這是當(dāng)前住房公積金的較大風(fēng)險(xiǎn)。二是采取公積金所獲收益不入賬、虛報(bào)冒領(lǐng)、重復(fù)支出等手段進(jìn)行貪污。三是利用職務(wù)便利挪用住房公積金。四是失職瀆職。有的地方住房公積金管理工作人員風(fēng)險(xiǎn)防范意識(shí)薄弱，在辦理業(yè)務(wù)過(guò)程中，不認(rèn)真履行職責(zé)，玩忽職守，造成資金損失。

　　實(shí)際上，住房公積金領(lǐng)域如果發(fā)生貪污、受賄、挪用公款等犯罪行為，常常伴隨著其他一些管理人員的玩忽職守行為。因?yàn)榘凑漳壳白》抗e金繳存、提取、貸款等資金管理環(huán)節(jié)的規(guī)定，工作人員的行為往往受到其他人員的制約。因此一旦發(fā)現(xiàn)有貪污、挪用住房公積金的行為，往往會(huì)同時(shí)發(fā)現(xiàn)有些管理人員沒(méi)有認(rèn)真履職。

　　認(rèn)定違法犯罪四大難點(diǎn)

　　挪用住房公積金長(zhǎng)期不還，如何認(rèn)定?挪用公款罪與貪污罪的主要區(qū)別:一是兩者主觀故意不同。前者是為了臨時(shí)使用而暫時(shí)占有公款，準(zhǔn)備將來(lái)歸還;后者則是為了將公款永遠(yuǎn)歸己占有，不準(zhǔn)備歸還。二是行為方式不同。前者屬于非法借用，因此在賬面留有“挪用”的痕跡，沒(méi)有平賬，經(jīng)查問(wèn)即可知道公款被挪用;后者則必然隱瞞、掩蓋其侵吞公款的行為，很難發(fā)現(xiàn)公款被侵占，行為人往往已涂改或者銷(xiāo)毀了賬簿。實(shí)踐中，有的行為人挪用住房公積金后，一開(kāi)始想還，但是由于挪用數(shù)額巨大，導(dǎo)致較后無(wú)力歸還，如果不是進(jìn)行非法活動(dòng)或者營(yíng)利活動(dòng)，屬于行為人客觀上不能還，不是其主觀上不想還，仍應(yīng)認(rèn)定為挪用公款行為。而如果行為人挪用住房公積金后一開(kāi)始想還，但后來(lái)感到難以歸還，于是采用涂改賬目、以假充真等手段試圖掩蓋自己行為的，則其挪用公款的行為就轉(zhuǎn)為貪污行為了，應(yīng)以貪污罪進(jìn)行處理。

　　單位挪用住房公積金是否構(gòu)成犯罪?實(shí)踐中，有時(shí)候出現(xiàn)公積金管理或其所屬市政府違規(guī)挪用住房公積金的情形，按照刑法規(guī)定，挪用公款罪不包括單位犯罪，因此上述情形一般不構(gòu)成犯罪。但是也存在單位挪用公積金用于謀取單位或者個(gè)人利益的情形，則可能構(gòu)成其他犯罪。比如，公積金管理挪用公積金給個(gè)人或者其他單位使用，如果公積金管理負(fù)責(zé)人或者其他管理人員收受該單位或個(gè)人給予的回扣、手續(xù)費(fèi)，歸個(gè)人所有的，則構(gòu)成受賄罪;如果公積金管理收受該單位或個(gè)人給予的回扣、手續(xù)費(fèi)，并不入賬的，系單位受賄行為，情節(jié)嚴(yán)重的(比如單位受賄數(shù)額在10萬(wàn)元以上的)，就構(gòu)成單位受賄罪，對(duì)單位判處罰金，直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員也要受到刑罰處罰。需要注意的是，刑法第385條“國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財(cái)物的，或者非法收受他人財(cái)物，為他人謀取利益的，是受賄罪”的規(guī)定中，“他人”不僅僅指?jìng)€(gè)人，還應(yīng)當(dāng)包括其他單位。

　　離開(kāi)單位或退休后收受他人財(cái)物，是否構(gòu)成犯罪?這要區(qū)分不同情形進(jìn)行具體分析。在實(shí)踐中，公積金管理人員離開(kāi)該單位后或者退休后，如果他人給予其財(cái)物是由于其在公積金管理工作期間利用職務(wù)便利，為他人謀取利益，那么這種“事后受賄”行為仍然構(gòu)成受賄罪;如果行為人利用在公積金管理原來(lái)的職權(quán)或者地位，為他人謀取利益而收受請(qǐng)托人財(cái)物的，則要看其為他人謀取的是否是正當(dāng)利益，只有謀取的是不正當(dāng)利益，才能構(gòu)成利用影響力受賄罪。有一種情形容易出現(xiàn)爭(zhēng)議，就是行為人雖然離開(kāi)了公積金管理，但仍在其他國(guó)有單位工作，仍屬于國(guó)家工作人員，那么這時(shí)他利用原有影響力為他人謀取利益，是否構(gòu)成犯罪，如果構(gòu)成犯罪，屬于利用影響力受賄罪還是受賄罪?筆者認(rèn)為，刑法第388條第2款規(guī)定的“離職的國(guó)家工作人員”應(yīng)當(dāng)包括退休人員和已離開(kāi)國(guó)有單位不再?gòu)氖鹿珓?wù)的人員，即非國(guó)家工作人員。因此如果該情形中的行為人收受請(qǐng)托人財(cái)物，不構(gòu)成利用影響力受賄罪，而構(gòu)成受賄罪。但其屬于刑法第385條規(guī)定的受賄罪，還是刑法第388條規(guī)定的“國(guó)家工作人員利用本人職權(quán)或者地位形成的便利條件，通過(guò)其他國(guó)家工作人員職務(wù)上的行為，為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益”而受賄的情形(即斡旋受賄)?筆者認(rèn)為，基于對(duì)國(guó)家工作人員職務(wù)廉潔性的要求，其中的“本人職權(quán)或者地位”應(yīng)當(dāng)既包括國(guó)家工作人員目前崗位所具有的職權(quán)或者地位，也包括國(guó)家工作人員在以前國(guó)有單位所具有的職權(quán)或者地位。只要利用了這種便利條件，就侵犯了國(guó)家工作人員職務(wù)的廉潔性，都損害了國(guó)家機(jī)關(guān)和公務(wù)人員的形象。由于行為人已離開(kāi)公積金管理，其為他人謀取利益，必然需要通過(guò)其他國(guó)家工作人員的職務(wù)行為才能實(shí)現(xiàn)，因此該行為應(yīng)屬于刑法第388條規(guī)定的斡旋受賄，當(dāng)然這也要求為他人謀取的是不正當(dāng)利益。

　　玩忽職守“多因一果”如何認(rèn)定?前文所述的湖北省漢川市住房資金管理職工挪用公款一案背后，是王某等管理人員的疏于管理和監(jiān)督?？梢哉f(shuō)，如果其中一名管理人員沒(méi)有失職的話，挪用公款的事情就很難發(fā)生，或者很快會(huì)被發(fā)現(xiàn)，不會(huì)造成很大的資金損失。然而，正是由于各個(gè)環(huán)節(jié)的人員均沒(méi)有認(rèn)真履職，才共同造成了相應(yīng)的嚴(yán)

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