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萬志兵:中國房地產立法之現(xiàn)狀

  編輯:海南房產網   發(fā)布日期:2016-09-10 00:00:00  有效期:發(fā)布當天  來源:藍房網  閱讀 2005 次

閱讀聲明:文章內關于戶型面積的表述,除了特別標明為套內面積的內容外,所涉及戶型面積均為建筑面積。


  我國的房地產立法,是在廢除了國民黨舊法制的基礎上建立起來的,經歷了從無到有,從粗到細,從偏到全的一個發(fā)展歷程。房地產法律規(guī)范既散見于憲法規(guī)范,民法規(guī)范、經濟法規(guī)范、刑法規(guī)范等有關法律、法規(guī)之中,也集中見之于房地產成文法典《中華人民共和國土地管理法》、《中華人民共和國城市房地產管理法》、《中華人民共和國城市規(guī)劃法》等之中。它們共同組成了一個完整的體系,調整房地產的縱向經濟關系和橫向經濟關系(5)]。{$page$}
  目前我國房地產的法律淵源包括憲法規(guī)范、房地產法律規(guī)范、房地產行政法律規(guī)范、地方性房地產法律規(guī)范、房地產行政規(guī)章、地方性房地產規(guī)章、其他規(guī)范性文件共七大類。其中憲法規(guī)范是較高的法律規(guī)范。憲法是國家的根本大法,是國家的總章程,具有較高的法律效力,憲法有許多涉及房地產的條款,如第10條規(guī)定:“城市的土地屬于國家所有。農村和城市郊區(qū)的土地,除由法律規(guī)定屬于國家所有的外,屬于集體所有;宅基地和自留地、自留山,也屬于集體所有。國家為了公共利益的需要,可以依照法律規(guī)定對土地實行征用?!磺惺褂猛恋氐慕M織和個人必須合理地利用土地?!钡?3條規(guī)定:“國家保護公民的合法的收入、儲蓄、房屋和其他合法財產的所有權?!睉椃ㄐ拚傅?條規(guī)定:“任何組織或者個人不得侵占、購賣或者以其他形式非法轉讓土地。土地的使用權可以依照法律的規(guī)定轉讓”等等。憲法的這些規(guī)范,對房地產的立法、司法均有較高指導作用。
  房地產法律規(guī)范可以分為基本法律規(guī)范和一般法律規(guī)范,前者如《民法通則》中有關財產權和承包經營權等方面的基本規(guī)定,后者如專門的房地產法律規(guī)范。專門的房地產法律規(guī)范是調整房地產經濟關系的基本的、核心的法律規(guī)范,這種規(guī)范我國目前較主要的有三部:《中華人民共和國土地管理法》、《中華人民共和國城市房地產管理法》、《中華人民共和國城市規(guī)劃法》。除此之外,其他規(guī)范還散見于《中華人民共和國公司法》、《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國刑法》等之中。房地產行政法律規(guī)范主要是指國務院制定及頒布的有關調整房地產領域的條例和規(guī)定,這部分法律規(guī)范效力低于憲法和法律,屬于第三層次的法律規(guī)范;這部分法律規(guī)范是大量存在的,因為法律規(guī)定不全或沒有規(guī)定的,可以由國務院制定單行的條例或補充規(guī)定。國務院所制定的房地產行政法規(guī),也組成了一個龐大的體系。地方性房地產法規(guī)是指在不與憲法、房地產法律、房地產行政法規(guī)相抵觸的前提下,由省、自治區(qū)、直轄市有關立法機構從本地的實際情況出發(fā),制定效力及于本地的地方性法規(guī)。有關地方性房地產法規(guī),在我國有很大的數(shù)量。
  房地產行政規(guī)章這是指房地產主管部門,根據國務院規(guī)定的職責范圍,依法制定并頒布的房地產業(yè)務方面的各項規(guī)章,或由房地產主管部門與國務院其他有關部門聯(lián)合制定的規(guī)章,頒布房地產規(guī)章較多的職能機構是中華人民共和國建設部和國家土地管理局。{$page$}
  房地產規(guī)章不能與憲法、法律、國務院的行政法規(guī)相抵觸。地方性房地產規(guī)章是指省、自治區(qū)、直轄市以及省會(自治區(qū)府)城市和經國務院批準的較大的城市的人民政府,根據法律和國務院的行政法規(guī),制定并頒布的房地產方面的規(guī)章。行政規(guī)章的法律效力低于同級權力機關制定的地方性法規(guī)。其他規(guī)范性文件通常是指那些無權制定行政規(guī)章的行政機關(如省、自治區(qū)、直轄市人民政府其下屬的委、局),在法定職權范圍內制定的、在一定區(qū)域范圍內下發(fā)的具有約束力的文件,其他規(guī)范性文件的法律效力低于法律、法規(guī)和規(guī)章的效力,但可作為行政機關做出具體行政行為的依據。此外,較高人民法院的司法解釋等指導性文件,對于正確運用房地產法規(guī),彌補房地產立法不足,指導房地產案件的審判工作也同樣具有重要作用。上述法律淵源共同形成了以《中華人民共和國土地管理法》、《中華人民共和國城市房地產管理法》、《中華人民共和國城市規(guī)劃法》為核心,系列單行法規(guī)并列,諸多規(guī)章相補充的房地產法律體系的框架。
  縱觀我國房地產立法現(xiàn)狀,從立法原則上體現(xiàn)了原則性與靈活性相結合根據房地產市場經營需要并總結經驗的基礎上形成法律制度的滯后性立法原則;從內容上來看,法律條文比較簡單,規(guī)定的內容比較原則,缺乏可直接操作的規(guī)范,且國家政策成為我國房地產立法的主要基礎,部門規(guī)章、地方性保護條例大多在實際應用中居主導地位,而且在一定領域,國家利益取代法律規(guī)定,房地產政策時常起著法的作用,降低了法制適用的效力;從立法技術上看,我國房地產立法質量不高,立法層次較低,房地產法律體系不夠科學,結構不清,編排混亂,不配套,各種不同層次的法律規(guī)范交叉重復,殘缺不全,且政策指導因素較多;從司法實踐看,司法代替立法的現(xiàn)象普遍存在,在具體處理房地產案件時,由于缺乏有效的法律依據,司法機關往往借助較高人民法院的司法解釋權,通過對具體個案的批復等司法解釋方式加以處理,客觀上形成了在房地產案件處理中“法官造法”情形的大量存在。我國房地產立法存在的上述情形,是制約我國房地產事業(yè)健康發(fā)展不利因素,為此,我國房地產立法將面臨嚴峻挑戰(zhàn)。

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